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Las criptomonedas ocupan una parte extraña y gris del panorama legal. Esto se debe en parte a su novedad. En pocas palabras, la tecnología blockchain y las criptomonedas que la acompañan no han sido parte del panorama el tiempo suficiente para que los bancos y las agencias reguladoras les den mucho sentido.
Esto también se debe en parte a su naturaleza antiautoritaria. En el ejemplo de ur, el libro blanco de Satoshi Nakamoto que presenta Bitcoin, una de las razones fundamentales por las que una criptomoneda existe es eludir la regulación de terceros.
De hecho, eso es lo que separa a las criptomonedas de otros instrumentos financieros. A través de un libro mayor distribuido en una cadena de bloques, la moneda proporciona su propia regulación y aplicación internas.
De todos modos, esa es la situación ideal. En el mundo financiero real, la situación es considerablemente más compleja. El Servicio de Impuestos Internos de EE. UU. Ya ha aclarado que el comercio de criptomonedas es un evento imponible.
Además, la Comisión de Bolsa y Valores de EE. UU. (SEC) ha considerado que las criptomonedas pasan la prueba de Howey, por lo tanto son valores y, por lo tanto, están sujetas a la regulación de valores.
Echemos un vistazo a la prueba de Howey, cómo se aplica a las criptomonedas y cómo afecta al mercado en el futuro.
La prueba Howey
La génesis de la prueba de Howey fue un caso de la Corte Suprema de 1946. En el caso, la empresa titular WJ Howey vendió parcelas de huertos de cítricos a inversores externos. Howey y los inversores llegaron a un acuerdo mediante el cual los compradores arrendarían inmediatamente las plantaciones a Howey, que recolectaría y vendería los productos cítricos resultantes.
La Corte Suprema dictaminó que los cítricos, en este caso, constituían un contrato de inversión y, por lo tanto, una garantía. Aplicó cuatro criterios principales para tomar esta decisión, que posteriormente se conoció como la prueba de Howey.
Para que un instrumento financiero se denomine valor y esté bajo el ámbito de la SEC, el instrumento debe cumplir estos cuatro criterios:
- Debe ser una inversión de dinero
- Con expectativa de ganancias
- En una empresa común
- Con la ganancia a ser generada por un tercero.
La plantación de cítricos en el precedente fue comprada con dinero y una expectativa de ganancias por un grupo de inversionistas comunes, y su éxito dependía de la capacidad de Howey para ganar dinero de manera rentable vendiendo sus productos cítricos.
Las acciones son un tipo de seguridad más familiar y también pasan la prueba de Howey. Una acción de US Steel se compra con dinero con la esperanza de que la acción valga al menos tanto como su precio de compra inicial. Esto se hace en un grupo con otros inversores, y están a merced de la junta directiva de US Steel en lo que respecta a las ganancias.
Ese último bit es clave. El martillo de la regulación de valores cae cuando el inversionista no puede hacer nada para impactar si una inversión genera ganancias. Aparentemente, los requisitos de registro e informes financieros que acompañan a la regulación son para proteger a los inversores de estafas depredadoras.
Una vez más, así es como funciona en un mundo ideal, con grandes empresas que emplean el tipo de abogados y cuentas de alto precio necesarios para cumplir con la regulación.
Las ofertas iniciales de monedas de criptomonedas cambian ese sistema establecido. Los desarrolladores de monedas no son grandes corporaciones multinacionales sino pequeñas empresas emergentes, a veces, solo una persona. No tienen la influencia financiera, política o legal para hacer su propia investigación, por así decirlo, sobre si su oferta inicial de monedas cumple con las regulaciones de seguridad aplicables.
De hecho, hasta 2017, no estaba claro si las criptomonedas eran valores.
El DAO
Un grupo alemán fundó The DAO y realizó una venta de tokens en 2016. Este token luego fue atacado por piratas informáticos, lo que obligó a una bifurcación en la cadena de bloques Ethereum.
Si bien la SEC decidió no tomar medidas de ejecución contra la DAO, emitió una declaración en julio de 2017 que aclaró que, de ahora en adelante, todas las criptomonedas debían ser tratadas como valores.
“Estos requisitos se aplican a quienes ofrecen y venden valores en los Estados Unidos, independientemente de si la entidad emisora es una empresa tradicional o una organización autónoma descentralizada, independientemente de si esos valores se compran utilizando dólares estadounidenses o monedas virtuales, y sin importar si se distribuyen en forma certificada o mediante tecnología de contabilidad distribuida ”, escribió la SEC. “Además, cualquier entidad o persona que participe en las actividades de un intercambio, como reunir las órdenes de valores de múltiples compradores y vendedores utilizando métodos establecidos no discrecionales bajo los cuales dichas órdenes interactúan entre sí y los compradores y vendedores que ingresan a dichas órdenes acuerdan los términos del intercambio, deben registrarse como una bolsa de valores nacional u operar de conformidad con una exención de dicho registro ".
El aparente éxito de taquilla en la jerga legal fue que las ofertas iniciales de monedas criptográficas no registradas eran ilegales, por lo que los ciudadanos estadounidenses tienen prohibido participar en ellas. Los desarrolladores de criptomonedas que trabajaban en cafeterías y sótanos se habían agrupado legalmente con las principales corporaciones y bancos.
Esto provocó un estallido inmediato de la comunidad de criptomonedas, que dijo que llevar las ofertas iniciales de monedas bajo la égida de la SEC corría el riesgo de sofocar el crecimiento de la industria potencialmente explosiva.
En primer lugar, argumentan los críticos, no está claro de inmediato que todos los tokens sean valores. El informe de la SEC se redactó de tal manera que se considera que el DAO es un valor, pero no necesariamente todas las criptomonedas. Algunos pueden no cumplir con la prueba de Howey, aunque los desarrolladores tienen la responsabilidad de demostrarlo.
En segundo lugar, las barreras de entrada para los desarrolladores de monedas aumentan sustancialmente si de hecho son valores. Las monedas a menudo dependen de una oferta inicial de monedas para una inyección de liquidez que le dé al proyecto una ventaja. Si esas ofertas no se pueden llevar a cabo sin antes bucear a través de costosos aros regulatorios, el proyecto corre el riesgo de morir en la vid.
Moviendote hacia adelante
Como la mayoría de los aspectos de la criptoesfera, no está claro qué sigue exactamente. La SEC no ha emitido informes más detallados sobre las criptomonedas, y eso podría ser deliberado; al menos algunos observadores de la industria están aplaudiendo a la SEC por usar un toque relativamente ligero para permitir un margen de maniobra para que la comunidad criptográfica sepa qué es exactamente.
Además, al no pintar todas las criptomonedas con el mismo pincel, la SEC ha puesto la pelota en las canchas de los desarrolladores para demostrar que, de hecho, no están operando un valor.
Esa es una pelota cara, de hecho, y ciertamente pone un freno a la atmósfera del Salvaje Oeste de las ofertas iniciales de monedas, al menos en los EE. UU.
De hecho, esto podría funcionar a favor del mercado en su conjunto. Coinmarketcap.com solo enumera más de 1,600 monedas, algunas de ellas extremadamente problemáticas en términos de casos de uso e incluso sinceridad.
La palabra "estafa" se utiliza en la criptoesfera con mucha más frecuencia de lo debido debido a proyectos que parecen aparecer, bombear y desaparecer sin dejar rastro. Los desarrolladores turbios y los grupos de bombeo y descarga acechan en las sombras no reguladas.
Una medida de legitimidad, y tal vez dinero institucional, podría venir acompañada de reglas regulatorias más estrictas.
El costo, por supuesto, es la atmósfera de desarrollo de laissez-faire.
Referencias
- https://bitcoin.org/bitcoin.pdf
- https://www.irs.gov/newsroom/irs-virtual-currency-guidance
- https://caselaw.findlaw.com/us-supreme-court/328/293.html
- https://consumer.findlaw.com/securities-law/what-is-the-howey-test.html
- https://www.sec.gov/litigation/investreport/34-81207.pdf
- https://www.cnbc.com/2018/03/07/the-sec-made-it-clearer-that-securities-laws-apply-to-cryptocurrencies.html
- https://blog.xtrabytes.global/general-crypto/understanding-the-howey-test/
- https://www.coindesk.com/every-token-snowflake-secs-ico-guidance-isnt-enough/
- https://www.sec.gov/news/public-statement/corpfin-enforcement-statement-report-investigation-dao
- https://www.coindesk.com/simplest-way-understand-dao-security/
- https://coinmarketcap.com/all/views/all/